Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.
Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:
Так, передача Поставщику в залог доли в ООО в 100%-м размере чуть не обернулась для участника практически полной утратой контроля над компанией и существенным снижением его имущественных прав (См. дело А36-5304/2016). Став залогодержателем доли, Поставщик принял решение об увеличении уставного капитала ООО, ссылаясь на то, что в соответствии с договором до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем. На этом основании Поставщик и удостоверил у нотариуса решение о принятии в Общество третьего физического лица с вкладом в 140 000 рублей, что при номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей обеспечило этому лицу долю в 93,33%. Соответственно, у собственника компании осталось только 6,67%. То есть, фактически размер доли собственника уменьшился более чем в 10 раз!
Предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб. Независимый оценщик оценил же стоимость доли в 101 415 000 руб. Таким образом, вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей очевидно является несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества. Именно так решил суд и признал решение Поставщика-Залогодержателя недействительным.
У поставщика еще есть шансы оспорить решение суда первой инстанции, однако недобросовестность его поведения очевидна. Вместе с тем отметим, что собственник компании в этой ситуации все же постарался юридически обеспечить владельческий контроль за Обществом, оставив решение о смене генерального директора, должность которого он и занимает, за собой. Хотя велика вероятность, что пока идут судебные разбирательства, срок полномочий генерального директора истечет. После этого вопрос о назначении единоличного исполнительного органа уже будет решаться простым большинством голосов, которым текущий участник не обладает. Да мало ли каких сделок «новый» участник в такой ситуации может заключить. Но об этом история пока умалчивает.
Другим не менее ярким примером отсутствия должного внимания к условиям соглашения о залоге доли является дело №А40-216102/15. Здесь Банк, взяв в залог 51% в уставном капитале Общества в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Такой вот неординарный способ обеспечения обязательства. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до момента оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в существенное заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог и условий такого соглашения.
Эти два примера наглядно демонстрируют, что к таким «тонким материям» как залоги долей и акций следует подходить очень внимательно. При неумелом использовании можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств, даже если их успех очевиден. Необходимо более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника / акционера компании при заключении соглашения о залоге.
Залог доли уставного капитала ООО часто рассматривается кредиторами как ликвидный актив и хорошее обеспечение исполнения обязательства. Закладывать долю либо ее часть - право участников ООО, закрепленное Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Учитывая эти обстоятельства, договор залога доли в ООО получил широкое распространение в практике как юридических, так и физических лиц, являющихся собственниками (участниками) таких Обществ.
Залог доли в компании применяется наравне с залогом иного имущества или имущественных прав, правда, используется реже, чем, скажем, залог недвижимости, автомобилей, оборудования и другого подобного имущества. Это бывает связано, как правило, с небольшой стоимостной оценкой доли или ее части. Но если актив оценивается высоко, соответствует размеру обязательства и способен обеспечить его исполнение, то он обязательно заинтересует кредитора, в том числе банк, если речь идет о получении кредита.
Кредитором-залогодержателем могут выступать:
Отдельный вопрос - залог единственной доли в ООО . В этом случае, по сути, обеспечением является весь бизнес, что чревато его выбыванием из собственности единственного участника. Это наиболее рискованная сделка, но она возможна. Обычно таким образом собственник бизнеса намерен привлечь в компанию инвестиции или иного рода внешнее финансирование, при котором единственная доля в ООО - серьезная гарантия и страховка для инвестора или кредитора. Поскольку иных участников в Обществе нет, а устав при необходимости можно изменить, решение о залоге принимается единственным участником. Аналогичным образом рассматривается и залог, предметом которого выступает несколько долей, обычно составляющих значительную часть уставного капитала - в районе 50%, иногда 50%+1% - для получения партнером или инвестором преимущества в контроле и управлении компанией.
Залог единственной доли или доли (долей) в размере 51% и выше потенциально влечет утрату корпоративных прав и контроля над бизнесом. По умолчанию это следует из положений ГК РФ о залоге, предметом которого выступают имущественные права. Предотвратить такое развитие ситуации можно только условиями договора, но в этом случае риски кредитора повышаются, и он может не согласиться на уменьшение своих правомочий по сравнению с предусмотренными законом.
Процедура оформления залога на уровне Общества требует:
Кроме того, процедура предусматривает:
Если договором предусмотрено возникновение залога в будущем, нотариус направляет в ИФНС заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в течение 3-х дней с даты наступления сроков и условий возникновения залога.
Копия заявления в ИФНС, подготовленная нотариусом, в течение 3-х дней со дня удостоверения договора, направляется им в адрес Общества. Если в договоре обязанность уведомления ООО возложена на одну из сторон, то нотариус вправе не выполнять со своей стороны действия по уведомлению.
Регистрация залога долей в ООО со стороны ИФНС зафиксирует дату, с которой он считается действующим. Отмена залога также требует регистрации, которая осуществляется ИФНС на основании судебного решения или заявления залогодержателя.
Организация собрания, на котором ставится вопрос о залоге доли (части доли, долей) в уставном капитале ООО, проводится согласно уставу и устоявшейся в компании практике. Вопрос может быть рассмотрен на:
Собрание проводится в очной форме (присутствие и голосование всех участников) либо в заочной форме (опросным путем), если это допустимо уставом.
Залог - это и обеспечение, и обременение . В ряде случаев первостепенными становятся оба значения: важно обеспечить исполнение обязательства и одновременно предотвратить утрату предмета залога.
В практике ООО доля (ее часть) становятся предметом залога в силу законапри сделках купли-продажи. В этом случае, помимо положений устава и законов о залоге, применяются положения, регулирующий порядок реализации (уступки) долей. Но не безусловно. Залог доли в ООО в силу закона отличается от залога, возникающего в силу договора, как по порядку оформления сделки, так и по ее последствиям.
При купле-продаже доли она становится залогом в случаях заключения сделки на условиях оплаты в кредит (рассрочку, с отсрочкой), обеспечивая:
При подобного рода сделках речь не идет о договоре залога, хотя условия, касающиеся его предмета и прав, могут фигурировать в договоре купли-продажи. Когда залог доли возникает в силу закона, не применяются нормы ст.22 Закона ООО, в частности, требование о необходимости получения согласия на залог со стороны собрания участников. Сделки купли-продажи доли сами по себе требуют проведения специальных процедур внутри Общества, нотариального удостоверения и регистрации. Поэтому дополнительно вопрос о залоге не ставится. Не станет барьером и запрет залога уставом.
В целом же отсутствие необходимости применять к сделкам купли-продажи долей ст. 22 Закона об ООО обусловлено несколькими обстоятельствами:
Вместе с тем, обязательно применяются положения ГК РФ о залоге имущественных прав. И благодаря им продавец доли (выбывающий участник ООО), являясь залогодержателем, сохраняет за собой всю полноту корпоративных прав по умолчанию до полного выполнения покупателем своих обязательств по сделке.
Залог доли в компании - это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО - корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.
Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.
Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог. Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества. Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.
Залог долей в капитале ООО - это всегда риск не только для залогодателя, но и для Общества.
Предоставляя в качестве залога свою долю (ее часть), участник ООО несет персональную ответственность перед залогодержателем, которая, если залог не покроет обязательства, распространится и на другое имущество участника. Вместе с тем, в корпоративном праве и судебной практике залог доли рассматривается с совершенно других позиций - как вероятность утраты части или потенциально всего контроля над бизнесом. К негативным последствиям относят и возможное перераспределение долей, связанной с утратой залогаучастником, его выбыванием или уменьшением доли.
В небольших по стоимости активов и количеству участников компаниях залог долей обычно используется так же, как и иные предметы залога. Например, участник хочет взять кредит или заем в личных или бизнес-целях, обеспечивая его залогом. В крупных компаниях залоги долей практикуются для более масштабных целей, зачастую в интересах всего бизнеса, а не участника-владельца доли. Примером могут служить инвестиционные проекты, крупное банковское финансирование, построение стратегических отношений с партнерами, опционы на продажу доли, корпоративные договоры и другие сделки.
Бывает и так, что залог - «упаковка» сделки с долями, помогающая либо обойти некоторые формальности, либо построить правовую защиту определенных интересов. И здесь критически важно продумать все до мелочей - так, чтобы сделка эффективно прошла и не была оспорена, в частности, по основаниям фиктивности или мнимости, а также чтобы предотвратить негативные последствия для бизнеса.
Обезопасить себя можно только одним способом - детально продумать все права и обязанности сторон по договору. При этом следует учесть, что, если договором не определено иное, основные права на долю в ООО по умолчанию переходят залогодержателю (кредитору). Участник не сможет распоряжаться долей, как минимум. Но, если не предусмотрит иное в договоре, утратит и другие права, прежде всего корпоративные: право участвовать в управлении ООО, принимать соответствующие решения и получать дивиденды от доли.
Судебные споры, связанные с залогом долей в ООО, не являются редкостью, но более опасны риски:
Предвидя вероятность таких действий, многие ООО устанавливают запрет на залог доли (ее части) в ООО. Обойти его нельзя, только если внести изменения в устав.
Залог доли в уставном капитале ООО
Залог прав является одной из форм обеспечения исполнения обязательств.
Согласно ст. 22 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО) участнику дано право передачи в залог своей доли или ее части:
При этом такое решение принимается единогласно или большинством голосов.
Передача доли в залог происходит по договору. Его основными условиями являются:
ВАЖНО! Невыполнение указанных правил поражает договор ничтожностью (апелляционное определение Алтайского краевого суда от 11.11.2015 № 33-10668/2015).
Если договор отсылает к соглашению, из которого возникло обеспечиваемое обязательство, то условия по такому обязательству считаются согласованными.
Важно! По умолчанию на период существования залога права участника общества реализуются залогодержателем (ст. 358.15 ГК РФ). Иное условие можно оговорить в договоре.
Договор залога доли в уставном капитале ООО требует нотариального удостоверения. Отсутствие такового влечет за собой недействительность залога (апелляционное определение Нижегородского облсуда от 02.10.2012 № 33-7045/2012, постановление 15-го арбитражного апелляционного суда от 01.08.2016 № 15АП-6985/2016).
Соблюдение нотариальной формы становится обязательным и для совершения иных, непосредственно связанных с залогом, сделок. К ним можно отнести:
Факт заключения договора залога доли в уставном капитале ООО необходимо зарегистрировать в ЕГРЮЛ. В качестве заявителя при внесении таких изменений выступает нотариус, который удостоверил сделку (п. 1.4 ст. 9 закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Заявление оформляется нотариусом по форме 14001 (приказ ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@), подписывается его усиленной квалифицированной электронной подписью и направляется им в регистрирующий орган в электронном виде.
Срок подачи заявления — 2 рабочих дня после удостоверения документа. При возникновении залога в будущем срок составляет 3 рабочих дня и исчисляется с момента возникновения залога.
ВАЖНО! Обязанностью нотариуса является передача копии такого заявления обществу, если только такая обязанность не возложена соглашением на одну из сторон договора.
Запись о залоге доли в уставном капитале ООО отражается в едином реестре посредством полученной из заявления информации:
Погашается запись о таком обременении (п. 3 ст. 22 закона об ООО) на основании:
Реализация участником своих прав по передаче в залог доли в ООО должна сопровождаться надлежащим оформлением согласия иных участников общества с такой передачей. Договор должен быть составлен с соблюдением установленных правил, а его нотариальное заверение минимизирует риски признания сделки ничтожной.
С 1 июля 2014 г. вступили в силу поправки в Гражданский кодекс РФ, регулирующие залоговые отношения. Многие вопросы решены по-новому.
В рамках данной статьи поговорим о новых правилах залога прав участника хозяйственного общества.
Залог доли в уставном капитале ООО не самый распространенный способ обеспечения денежного обязательства. Однако если предприниматели выбирают именно этот вариант, можно почти с уверенностью утверждать, что речь идет о серьезных суммах.
И здесь крайне важно внимательно подойти к согласованию условий договора о залоге.
Напомню, что договор о залоге доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению , а сведения о залоге доли включаются в ЕГРЮЛ. Нотариус сам готовит текст договора залога. Однако не слишком разумно целиком и полностью полагаться на нотариуса.
Закон предоставляет сторонам определенную свободу действий , и стороны должны, прежде всего, сами для себя определить, какие именно условий договора их устраивают.
Одним из самых важных моментов, на мой взгляд, при залоге долей в уставном капитале является вопрос о том,кто в период действия договора о залоге будет осуществлять права участника общества . Залогодатель или залогодержатель.
Ранее в законодательстве этот вопрос никак не был разрешен, что порождало массу споров. Теперь же по умолчанию действует правило, установленное законом. Иное стороны должны определить в своем соглашении.
Что же нам по умолчанию предписывает закон?
Внимание!
Для ООО по умолчанию , если залогодатель и залогодержатель не договорятся об ином, права участника ООО в период действия залога осуществляет залогодержатель – тот, кто получает долю в залог ! Таким образом, если стороны специально не обговорят данный вопрос в договоре, будет действовать именно это правило.
А что такое «права участника» ? Это право участвовать в управлении делами общества, голосовать на общем собрании участников, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли .
Для акционерных обществ – правило, прямо противоположное: по умолчанию права акционера осуществляетзалогодатель . При этом для акционерных обществ правила об осуществлении прав акционера сформулированы более развернуто.
Так, прямо предусмотрено, что стороны в договоре залога могут передать залогодержателю осуществление всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенными акциями, либо всех прав, за исключением права на получение дохода (дивидендов).
Таким образом, следует быть внимательным, оформляя залоговые отношения, особенно, если речь идет о залоге доли в ООО, и заранее продумать, кто же из сторон будет осуществлять права участника общества и в каком объеме.
Новые правила о залоге содержат массу других нюансов , которые нужно уметь использовать при оформлении залоговых отношений. Например, каким образом залогодержатель будет обращать взыскание на предмет залога в случае нарушения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом. Законодатель определил возможные варианты действий. Какой из вариантов выбрать, чтобы наилучшим образом защитить права залогодержателя? Или, наоборот, чего следует опасаться залогодателю?
Обо всех тонкостях нового регулирования залога мы поговорим на мастер-классе « », который состоится 25 сентября 2014 г. на площадке Центра развития бизнеса СБ РФ.
В современной деловой практике залог может использоваться как финансовый инструмент. Например, для обеспечения обязательств перед кредиторами вместо гарантийного письма можно оформить залог доли в .
Это более весомая гарантия возврата денежных средств за оказанные услуги или отгруженные ранее товары. Намерение учредителя рассчитаться за образовавшиеся в ходе ведения хозяйственной деятельности долги подтверждается юридически. Процедура подробно описана статье 22-й Закона «об ».
Общие принципы и порядок оформления формы передачи ликвидных активов третьим лицам описывается в специализированном Законе об обществах. Учредители при рассмотрении вопроса о передаче своего вещного права должны будут обратиться к Гражданскому Кодексу. Статьей 358.15 регулируется порядок перевода прав акционера в залог. В нормативном документе обращено внимание на то, что решение одного из учредителей никоим образом не может влиять на права остальных участников, если их несколько. Законодатель в своем намерении явно ссылается подтекстом на то, что в договорах залога доли обычно речь идет о достаточно больших суммах.
Согласно действующему законодательству, оформление передачи вещных прав должно удостоверяться нотариально. При этом сведения по залогу участия в предприятии должны отражаться в . Законодатель при этом (в Гражданском Кодексе) оставляет за сторонами договора самостоятельно определиться с тем, кто будет реально осуществлять директивную деятельность. Именно поправки, вступившие с 1 июля 2014 года, позволили разрешить частые споры по вопросу хозяйственного ведения.
Как добиться эффективного исполнения обязательств при залоге, расскажет этот видеоролик:
В действующей редакции Закона, регламентирующего деятельность обществ с ограниченной ответственностью, указывается на право любого участника передавать свою долю в уставном капитале третьим лицам по договору залога. Подтверждением намерения должно служить содержание текста самого . Если в основном документе организации нет описания такого развития событий, запустить процесс передачи не представляется возможным вплоть до момента изменения Устава.
Помимо Устава, учредитель, намеревающийся оформить залог собственной доли, должен подучить подтверждение на . Остальные участники общества дают или не дают свое согласие на такую процедуру. При этом голос самого учредителя не должен учитываться.
Иных случаев, в которых можно было бы подвергать правовой экспертизе возможность оформления залога доли, не предусматривается. Заключение договора в данном случае является одной из форм коммерческого предложения для разрешения сложившейся ситуации. Кредитор со своей стороны вправе оценить компанию (обороты за два года и более по доле) и выразить свое согласие (отказаться).
Форма залога доли письменная. Составляется три экземпляра: один учредителю, второй залогодержателя и третий на хранение нотариусу.
Новые правила оформления сделки по отчуждению доли в УК, а также договора залога описаны в видео ниже:
Как таковой передачи не существует.
Вернуть обратно свое право на долю в уставном капитале учредитель может только, выполнив существенные условия договора. Чаще всего таким условием признается оплата в полном размере кредиторской задолженности или наоборот, поставка товара по уже поступившей предоплате.
