Индивидуальные предприниматели с точки зрения налогового законодательства – это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ПБОЮЛ), а также главы крестьянских (фермерских) хозяйств (п. 2 ст. 11Налогового кодекса РФ). Из данного определения в настоящее время исключены адвокаты и нотариусы. Так, согласно Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", (далее – Закон № 63-ФЗ) адвокатская деятельность не является предпринимательской. Нотариальная деятельность также не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли (абз. 6 ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (далее – Основы о нотариате)).
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ).
Порядок государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя установлен ст. 22.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее – Закон № 129-ФЗ).
Предпринимательской называется самостоятельная деятельность лиц, направленная на получение прибыли. Перечислим основные признаки предпринимательской деятельности, предусмотренные статьей 2 Гражданского кодекса РФ:
– предпринимательская деятельность проводится на свой страх и риск;
– лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, должны быть зарегистрированы;
– прибыль в ходе предпринимательской деятельности можно получать от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Следовательно, можно сделать вывод, что предпринимательство – это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, для чего индивидуальному предпринимателю необходимо совершить ряд сделок, целью которых является получение прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если по ней получен доход, ведь единичная сделка не носит систематического характера.
Однако, если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, он не будет вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 Гражданского кодекса РФ).
Гражданский кодекс РФ разрешает гражданам России заниматься любой предпринимательской деятельностью (ст. 23 Гражданского кодекса РФ). Исключение составляют:
– виды деятельности, запрет на осуществление которых установлен для всех: как для организаций, так и для индивидуальных предпринимателей. Это касается осуществления любых действий и совершения гражданско-правовых сделок с объектами гражданских прав, в отношении которых законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности (т.е. речь идет об объектах, изъятых из оборота) (п. 2 ст. 129 Гражданского кодекса РФ). Такие виды объектов гражданских прав должны быть указаны в законе. Например, Земельный кодекс РФ устанавливает перечень земельных участков, которые изъяты из оборота и заняты находящимися в федеральной собственности следующими объектами (п. 4 ст. 27 Земельного кодекса РФ). Такие участки не могут быть переданы в частную собственность и не могут быть предметом различных сделок, предусмотренных гражданским законодательством. Или, например, природные ресурсы и недвижимое имущество, расположенные в границах государственных природных заповедников, являются федеральной собственностью и изымаются из гражданского оборота, если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 14 марта 1995 г. № 33-ФЗ "Об особо охраняемых природных территориях" (далее – Закон № 33-ФЗ)).
– виды деятельности, на осуществление которых установлен запрет только для индивидуальных предпринимателей как участников гражданско-правовых отношений, но не для организаций. Например, поставки этилового спирта осуществляются только организациями, которые имеют лицензии на производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата (п. 4 ст. 9 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее – Закон № 171-ФЗ). Или, например, Законом № 171-ФЗ установлено, что производство и оборот алкогольной (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются только организациями (п. 1 ст. 11 Закона № 171-ФЗ). К производителям лекарственных средств относится организация, осуществляющая производство лекарственных средств в соответствии с требованиями Федерального закона от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" (далее – Закон № 61-ФЗ). То есть указанными видами деятельности индивидуальные предприниматели заниматься не вправе;
– виды деятельности, необходимым условием осуществления которых является получение специального разрешения – лицензии. Так, на основании лицензии индивидуальные предприниматели вправе заниматься, например: фармацевтической деятельностью (п. 47 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее – Закон № 99-ФЗ), п. 1 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утв. постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2011 г. № 1081); частной детективной (сыскной) деятельностью (п. 4 ст. 1.1 Закона РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее – Закон № 2487-1).
В настоящее время продолжает также действовать Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179, в котором установлен перечень видов продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. К ним относятся, в частности: драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; драгоценные камни и изделия из них; стратегические материалы, и т.д.
Помимо россиян, в качестве индивидуальных предпринимателей могут зарегистрироваться также иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории России (пп. "е" п. 1 ст. 22.1. Закона № 129-ФЗ).
1.1. Кто может стать предпринимателем
Не всякий гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Необходимым условием для того, чтобы можно было зарабатывать деньги предпринимательством, является дееспособность человека. Дееспособным гражданин считается с момента совершеннолетия, то есть по достижении 18-летнего возраста.
За несовершеннолетних, не достигших 14 лет, почти все сделки совершают от их имени только их родители, усыновители и опекуны (ст. 28 Гражданского кодекса РФ). Они же несут имущественную ответственность по сделкам малолетнего гражданина и за вред, причиненный ребенком. Ребенок может лишь распоряжаться карманными деньгами, совершать те или иные покупки (мелкие бытовые сделки), совершать безвозмездные сделки, направленные на получение выгоды.
Однако полная дееспособность может наступить и раньше указанного возраста. Гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 Гражданского кодекса РФ). Статьей 13 Семейного кодекса РФ брачный возраст установлен в 18 лет. Однако при наличии уважительных причин разрешается вступать в брак лицам, достигшим 16 лет. Следовательно, 16-летний подросток, вступивший в брак, становится полностью дееспособным.
Или же несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным (эмансипирован), если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (ст. 27 Гражданского кодекса РФ). Речь не идет о видах деятельности, для которых предусмотрен возрастной ценз. Так, в пункте 16 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 было указано, что при рассмотрении гражданского дела, одной из сторон в котором является несовершеннолетний, объявленный в соответствии со ст. 27 Гражданского кодекса РФ эмансипированным, необходимо учитывать следующее. Такой несовершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности (в том числе самостоятельно отвечает по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда), за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз. Исходя из положений части третьей статьи 55 Конституции РФ такое ограничение прав и свобод является допустимым.
ПРИМЕР
16-летний Ивлев Л. Ф., объявленный в соответствии со статьей 27 Гражданского кодекса РФ эмансипированным, изъявил желание заниматься частной детективной деятельностью. Однако его желание не может быть реализовано до достижения им возраста 21 года и выполнения других условий, предусмотренных законодательством. Это связано с тем, что в соответствии с Законом № 2487-1 частным детективом признается гражданин Российской Федерации, который:
– зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
– получил в установленном законом порядке лицензию на осуществление частной детективной (сыскной) деятельности;
– имеет юридическое образование или прошел профессиональную подготовку для работы в качестве частного сыщика, либо имеет стаж работы в оперативных или следственных подразделениях не менее трех лет;
– достиг возраста 21 года.
Данные требования следуют из п. 4 ст. 1.1., ст. 6 Закона № 2487-1.
Кроме того, с 14 и до 18 лет ребенок может самостоятельно:
– распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;
– в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими;
– совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, а именно мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.
Все прочие сделки он может совершать с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей. С 14 лет ребенок уже самостоятельно несет имущественную ответственность за те сделки, которые он совершает.
Таким образом, на основании письменного согласия родителей, заверенного нотариально либо копии свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копии решения органа опеки и попечительства или копии решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным, подросток может подать в налоговую инспекцию документы, необходимые для регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя.
В то же время может быть и так, что гражданин, уже давно достигший 18-летнего возраста, является недееспособным или ограниченно дееспособным, в частности вследствие психического расстройства (ст. 29 Гражданского кодекса РФ), злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами (ст. 30 Гражданского кодекса РФ). Возможность занятия предпринимательской деятельностью предусмотрена и для такой категории граждан, но только с согласия попечителя.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требования о регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью).
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года № 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем").
В отношении ПБОЮЛ очень важным является то, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 Гражданского кодекса РФ).
Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.
В первую очередь взыскание обращается на денежные средства должника в рублях и иностранной валюте. Если денежные средства отсутствуют или их недостаточно, то взыскание обращается на иное принадлежащее должнику имущество, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено.
Перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание, приведен в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ:
– квартира, дом (или их части), если для предпринимателя и членов его семьи это жилье является единственным пригодным для постоянного проживания помещением (исключение составляет имущество, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством может быть обращено взыскание);
– земельные участки, на которых расположено имущество должника (квартира, дом или их части, являющиеся единственным пригодным для жилья помещением), а также участки, использование которых не связано с предпринимательской деятельностью. Исключение – земельные участки, которые являются предметом ипотеки и на которые в соответствии с законодательством может быть обращено взыскание;
– предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;
– имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом МРОТ;
– племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также хозяйственные строения и сооружения, корма, необходимые для их содержания;
– семена, необходимые для очередного посева;
– продукты питания и деньги на общую сумму не менее трехкратной установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника, а также лиц, находящихся на его иждивении, а в случае их нетрудоспособности – шестикратной установленной величины прожиточного минимума на каждого из указанных лиц;
– топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;
– транспорт и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;
– призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.
ПРИМЕР
Семенов Ф. Ф., зарегистрированный как ПБОЮЛ, оказался должным по обязательствам, возникшим в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Сумма долга составила 123 888 руб. Денежные средства у Семенова Ф. Ф. для погашения задолженности отсутствуют, однако ему принадлежит легковой автомобиль, неиспользуемый в профессиональной деятельности. В соответствии с законодательством взыскание для погашения задолженности может быть обращено на легковой автомобиль.
Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК).
Признаки предпринимательской деятельности.
Условия занятия предпринимательской деятельностью.
2. Отсутствие запрета на занятие предпринимательской деятельностью (для некоторых категорий граждан, связанно с занимаемой должностью). Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, в случаях
Его недееспособности;
Если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве;
Если не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом);
Если не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.
3. наличие лицензии на занятие некоторыми видами деятельности.
Порядок . К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Иначе решается вопрос для ИП, нежели для коммерческих организаций по следующим вопросам:
Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает три случая банкротства гражданина:
Банкротство гражданина, не являющегося индивидуальным предпринимателем;
Банкротство индивидуального предпринимателя;
Банкротство крестьянского (фермерского) хозяйства.
Признаки банкротства всех трех категорий являются:
неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей
В течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;
Сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества (неоплатность);
Размер задолженности - не менее десяти тысяч рублей.
Порядок : судебный.
Последствия:
1. Открывается конкурсное производство – выстраивание кредиторов в очередь;
2. Определяется имущество на которое может быть направлено взыскание (с учетом ст. 446 ГПК);
3. Удовлетворяются требования кредиторов в порядке и в очередности, которые предусмотрены законом о несостоятельности (банкротстве).
4. После завершения расчетов с кредиторами гражданин, признанный банкротом, освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов, заявленных в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве
Требования кредиторов о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о взыскании алиментов, а также иные требования, неразрывно связанные с личностью кредитора и не погашенные в порядке исполнения решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом, либо погашенные частично, либо не заявленные в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, сохраняют силу и могут быть предъявлены после окончания производства по делу о банкротстве гражданина в полном объеме или в непогашенной их части.
В случае выявления фактов сокрытия гражданином имущества или незаконной передачи гражданином имущества третьим лицам кредитор, требования которого не были удовлетворены в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, вправе предъявить требование об обращении взыскания на это имущество.
Особенность для ИП и КФХ:
5. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.
6. На один год индивидуальный предприниматель не может быть зарегистрирован в этом качестве.
Предпринимательская деятельность – это одна из форм участия граждан в предпринимательских отношениях. В соответствии со ст. 2 ГК предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Законодательство не может определять, какую деятельность граждан включать в сферу предпринимательства, а какую признавать обычными действиями граждан по распоряжению объектами своей собственности.
Исходя из нормативного определения понятия, можно выделить следующие признаки предпринимательской деятельности :
1) Является самостоятельной. Данный признак является многогранным и сочетает все возможные значения понятия «самостоятельный» :
А) существующий отдельно от других, независимый;
б) обладающий собственной инициативой;
в) совершаемый собственными силами, без посторонних влияний, без чужой помощи.
В то же время, нельзя рассматривать признак самостоятельности как участие в обороте своим трудом, поскольку индивидуальный предприниматель может привлекать наемный труд, путем заключения с работниками (ст. 20, глава 48 ТК).
Предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно, от своего имени, своей волей и в своем интересе, определяет направления и способы осуществления своей деятельности.
2) Осуществляется на свой риск. Толковый словарь русского языка определяет риск в двух значениях: как возможность опасности, неудачи и действие наудачу в надежде на счастливый исход. Риск носит вероятностный характер и связан с собственной активностью субъектов .
Предприниматель не может однозначно предвидеть, добьется он или нет, получит прибыль или понесет убыток от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам.
3) Направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Систематичность получения прибыли является оценочным критерием для характеристики деятельности, которую осуществляет конкретное лицо, в качестве предпринимательской. Лингвисты считают, что «систематический» определяется как «постоянно повторяющийся, не прекращающийся».
Понятие «систематичность» в широком его толковании можно рассматривать с двух точек зрения. Во-первых, по отношению к самой деятельности систематичность проявляется в постоянном характере такой деятельности. Предпринимательская деятельность представляет собой не какие-либо отдельные разовые сделки, в ее основе лежит непрерывный длящийся процесс (торговый, производственный и т.п.). При наличии неблагоприятных обстоятельств полный цикл деятельности предпринимателя может не состояться, в результате чего вероятны убытки. Вместе с тем наличие этих неблагоприятных для предпринимателя обстоятельств не только не меняет самого характера предпринимательской деятельности, но и является одним из составляющих элементов этой деятельности, связанной с различного рода рисками.
С другой точки зрения систематичность должна проявляется в постоянном получении прибыли. Доказательствами намерения получать прибыль систематически могут служить оборудование соответствующего помещения под офис, наем персонала, размещение рекламы, размещение объявлений в средствах массовой информации с предложением товаров, работ, услуг и т.д.
4) Ее осуществляют лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Закон прямо не устанавливает обязанность субъекта зарегистрироваться в качестве предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица. Возможность заниматься предпринимательской деятельностью входит в содержание правоспособности граждан (ст. 18 ГК), и, следовательно, возникает с момента рождения гражданина (п. 2 ст. 17 ГК). Право заниматься предпринимательской деятельностью может возникнуть только с момента государственной регистрации, при отсутствии которой при разрешении споров деятельность субъекта все равно будет признаваться предпринимательской, а с точки зрения контролирующих органов – незаконной.
Защита интересов контрагентов предпринимателя (в том числе не прошедших процедуру регистрации) осуществляется посредством использования п. 4 ст. 23 ГК: гражданин, осуществлявший предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не должен использовать в своих целях это обстоятельство. В отношении осуществляемых им сделок, т.е. при осуществлении предпринимательской деятельности, он не вправе ссылаться на то, что он не является индивидуальным предпринимателем.
Существует еще один, не выделяемый законодателем признак предпринимательской деятельности – самостоятельная имущественная ответственность лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Согласно ст. 24 ГК гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. ВАС РФ в Письме отметил, что, поскольку граждане-предприниматели не имеют обособленного имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, по своему статусу они остаются физическими лицами. Следовательно, каждому предпринимателю должны быть гарантированы минимальные имущественные права, в частности, право сохранить в собственности минимально необходимое имущество.
Подобная позиция была подтверждена КС РФ в постановлении № 20-П. Юридическое лицо, в отличие от гражданина – физического лица, имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом. Гражданин же (в случае, если он является индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица) использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственно личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод. Имущество гражданина в этом случае юридически не разграничено.
Статья 34 Конституции Российской Федерации гарантирует право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности.
Ограничения права на предпринимательскую деятельность могут выражаться в форме запрета на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности, а также в форме запрета заниматься любыми видами предпринимательской деятельности для отдельных субъектов :
1. Ограничения, связанные с профессиональной деятельностью :
А) государственные служащие. Так, п. 3 ст. 17 ФЗ РФ № 79-ФЗ» О государственной гражданской службе Российской Федерации» в качестве запрета, связанного с гражданской службой, называет запрет осуществлять предпринимательскую деятельностью;
б) судьи: в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона РФ № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» судья не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.
2. Ограничения, налагаемые в связи с совершенным :
А) предусмотренные законодательством об административных правонарушениях: ст. 3.11 КоАП в качестве вида наказания за отдельные административные правонарушения предусматривает дисквалификацию – запрет осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, ст. 3.12 – административное приостановление деятельности;
б) за совершенное преступление: ст. 45 и 47 УК РФ в качестве вида наказания предусматривают лишение права заниматься определенной деятельностью.
3. Ограничения, связанные с признанием индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом): согласно п. 2 ст. 216 ФЗ РФ № 127-ФЗ «О несостоятельности ()» индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.
4. Ограничения, связанные с дееспособностью граждан. Заниматься предпринимательской деятельностью могут полностью дееспособные граждане. Несовершеннолетние, достигшие 16 лет, могут быть объявлены полностью дееспособными в результате эмансипации (ст. 27 ГК). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей.
Различие между простым гражданином и индивидуальным предпринимателем заключается именно в особом характере деятельности последнего. Наличие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не исключает возможность участия субъекта в отношениях наравне с другими гражданами и не означает всестороннего регулирования специальными нормами. И только тогда, когда лицо осуществляет деятельность, отвечающей признакам предпринимательской, ее регулирование осуществляется правилами об участии в гражданском обороте коммерческих организаций.
Предприниматель обратилась в суд с иском о возмещении ущерба, причиненного ненадлежащим исполнением обязательства: убытков в связи с порчей груза при авиаперевозке. При рассмотрении дела выяснилось, что предприниматель заключила с туристической фирмой договор на поездку в Китай. Из договора, приложения к нему и других материалов дела следует, что целью поездки указанного лица являлось приобретение товара (около 3 тысяч мягких детских игрушек) не для личного семейного потребления, а для реализации его через магазин, т.е. поездка, связана с предпринимательской деятельностью. В деле имелась копия свидетельства о государственной регистрации предпринимателя, осуществляющей свою деятельность без образования юридического лица, договор на реализацию через торговую сеть привозимых из КНР мягких детских игрушек.
Таким образом, действия предпринимателя, направленные на приобретение товара не для личного потребления, а для реализации на рынке, подтверждают статус истца как предпринимателя.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК). Так же как и коммерческие юридические лица, индивидуальный предприниматель имеет право: открыть расчетный счет в банковском учреждении; иметь свой товарный знак; заключать договоры; получать банковский кредит; самостоятельно платить налоги; быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами; использовать наемный труд других граждан. Споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.
В отличие от юридического лица индивидуальный предприниматель как гражданин может наследовать и завещать свое имущество, иметь права автора научного, литературного произведения, изобретения, открытия, иного охраняемого законом результата творческой деятельности. Ему принадлежат права на защиту чести, достоинства, деловой репутации, иных нематериальных благ и личных неимущественных прав. В установленном порядке индивидуальный предприниматель, в отличие от юридического лица, может быть ограничен в дееспособности или признан недееспособным.
Собственно статус индивидуального предпринимателя гражданин получает после прохождения процедуры государственной регистрации в установленном законом порядке, т.е. по правилам гл. 7.1 ФЗ. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Моментом государственной регистрации индивидуального предпринимателя является внесение регистрирующим органом – территориальным подразделением Федеральной налоговой службы – записи о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.
Отдельными видами предпринимательской деятельности, перечень которых предусмотрен ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предприниматели могут заниматься только на основании специального разрешения – лицензии.
Деятельность индивидуального предпринимателя прекращается в следующих случаях :
1) принятие предпринимателем решения о прекращении своей деятельности;
2) смерть гражданина;
3) принятие судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);
4) принятие судом решения о прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке;
5) вступление в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок;
6) аннулирование документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончание срока действия указанного документа.
Запись о прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя вносится в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.
Россия стоит сегодня на пути выстраивания рыночной экономики, что позволит государству повысить свои экономические, политические и социальные показатели. Для этого прилагаются различные усилия со стороны государственных органов, которые смогут наладить этот процесс и в сжатые сроки достичь весомых экономических показателей. В том числе государство предпринимает ряд мер, которые направлены на развитие предпринимательства на территории РФ. Ведь без данной сферы невозможно представить ни одну экономику развитого государства.
Индивидуальная предпринимательская деятельность гражданина - одна из ключевых правоспособностей жителей РФ. Закрепляется это право ст. 23 ГК РФ.
Что же собой представляет предпринимательская деятельность? Для трактовки данной дефиниции следует обратиться к словарю финансовых и юридических терминов. В соответствии с указанным источником, предпринимательская деятельность - это сфера деятельности гражданина, осуществление которой непрерывно связывается с определенными рисками, направленная на извлечение из предоставления услуг, проведения работ или реализации имущества финансовой прибыли.
Иными словами, понятие предпринимательства предполагает воплощение на практике определенных видов деятельности, которые относятся к конкретной сфере: торговле, предоставлению услуг, выполнению профессиональных работ и пр. При этом индивидуальная предпринимательская деятельность будет считаться легитимной только в том случае, если будет проведена процедура ее государственной регистрации.
Если проанализировать понятие индивидуальная предпринимательская деятельность, представленное в ГК РФ, то можно вывести следующие основные характеристики и признаки:
Указанные признаки и аспекты предпринимательской деятельности позволяют отграничить эту деятельность от иных сфер.
На сегодняшний день на территории России выделяются следующие правовые формы предпринимательства:
Предпринимательская деятельность будет считаться законной и легитимной в том случае, если будет осуществлена процедура государственной регистрации. При этом государственной регистрации предпринимательства придается характер общеобязательного процесса, но не с целью тотального контроля за коммерческой деятельностью граждан, а для проведения первичного учета организаций.
Регулирование государственной регистрации предпринимательской деятельности осуществляется на основании ФЗ под № 129. При этом следует отметить, что порядок регистрации ИП практически ничем не отличается от процедуры легитимации юрлиц. Таким образом, регистрационный порядок подразумевает соблюдение конкретных этапов:
При этом законодатель установил четкие временные границы осуществления регистрации предпринимателя. Федеральная налоговая служба должна принять все необходимые решения и направить документацию в ответственные подразделения в срок, не превышающий 5 рабочих дней с момента получения всей документации.
На сегодняшний день современное законодательство предусматривает как правоспособность гражданина открыть собственное предпринимательское дело, так и обязательства, которые должен выполнять субъект предпринимательства. В частности, речь идет о следующих аспектах подобной деятельности:
Перечисленные нами аспекты являются ключевыми условиями для легитимации совершения новоявленным предпринимателем своей деятельности, направленной на извлечение прибыли.
Индивидуальное предпринимательство представляет собой более популярную форму регистрации у обычных граждан, чем иные формы. Поэтому предпринимательская деятельность без образования юридического лица требует дополнительного освящения.
Главное преимущество подобной деятельности состоит в том, что коммерческая организация представляет собой довольно гибкую и мобильную структуру.
Индивидуальные предприниматели действуют в рамках узких сфер деятельности, поэтому на все изменения могут очень быстро реагировать, подстраиваясь под новые экономические условия.
Кроме того, предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица имеет ряд иных преимуществ, которые повышают ее популярность. В частности, подобная организация имеет возможность предоставлять в уполномоченные органы более упрощенную отчетность о своей финансовой деятельности и полученной прибыли.
Если проанализировать юридическую литературу, то помимо указанных выше плюсов также можно выделить следующие преимущества:
Несмотря на значительные преимущества, подобная форма предпринимательства имеет и существенные недостатки, которые воплощаются в том, что:
Предпринимательская деятельность - это одна из самых главных сфер, которая позволяет российской экономике развиваться поступательно и стабильно.
Спросить юриста
Добрый день. Я единственный собственник квартиры в МКД. ко мне приходят друзья и родственники для занятий йогой(это не предприним.деят-ть тк я не беру денег со своих друзей и родственников,но моя соседка угрожает,что пойдет писать в налоговую жалобу о том,что я веду ком.деят-ть в своей квартире. Подскажите,я же не нарушаю закон,если мы не шумим в моей квартире с гостями,а просто занимаемся йогой. Спасибо
Любовь 18.11.2018 11:57
Дубровина Светлана Борисовна 18.11.2018 12:39
Задать дополнительный вопрос
Согласна с коллегой.
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.
В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.
Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
1. Понятие предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ. Ею признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Заниматься указанной деятельностью гражданин вправе с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Такая регистрация осуществляется по правилам, установленным Законом о регистрации юридических лиц. В ст. 1 этого Закона дается понятие государственной регистрации, которое содержит следующие признаки:
1) это государственный акт, осуществляемый налоговыми органами;
2) это акт, имеющий правообразующее значение — с момента регистрации гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя;
3) это акт публичный, т.е. государственная регистрация осуществляется посредством внесения соответствующих сведений в государственный реестр, который открыт для получения информации об индивидуальных предпринимателях третьими лицами.
———————————
Более подробно см.: Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» / Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2006. С. 32 — 33, 37 — 39, 42 — 56.
Непосредственно о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей говорится в ст. ст. 22.1 — 22.3, входящих в гл. VII.1 указанного Закона. В основном здесь сосредоточены нормы юридико-технического характера (нормы о том, какие документы должны представляться в регистрирующий орган при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; нормы, определяющие порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРП), и порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя). На соответствующие отношения распространены некоторые нормы этого же Закона о регистрации юридических лиц (о порядке представления документов в регистрирующий орган, о сроках регистрации).
2. Предпринимательскую деятельность без образования юридического лица осуществляет также крестьянское (фермерское) хозяйство. Его правовое положение определяется ГК РФ (ст. ст. 23, 257 и др.), а также Федеральным законом от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее — Закон о фермерском хозяйстве).
———————————
Собрание законодательства РФ. 2003. N 24. Ст. 2249.
В соответствии со ст. 1 указанного Закона крестьянское (фермерское) хозяйство представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.
Право на создание фермерского хозяйства имеют только полностью дееспособные граждане. Членами фермерского хозяйства могут быть:
1) супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении ими возраста 16 лет;
2) граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное число таких граждан не может превышать пяти человек.
Главой фермерского хозяйства является один из его членов по соглашению членов хозяйства. Если фермерское хозяйство создано одним гражданином, он является главой фермерского хозяйства.
Нормы права о государственной регистрации субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, когда речь идет о фермерском хозяйстве, противоречивы. В п. 2 комментируемой статьи ГК РФ говорится о государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Но в результате такой регистрации статус индивидуального предпринимателя получает глава фермерского хозяйства. В силу ст. 5 Закона о фермерском хозяйстве фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации. Однако Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 предусмотрено, что государственная регистрация крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.
———————————
Постановление Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 «О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в Единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 и 439″ // Собрание законодательства РФ. 2003. N 43. Ст. 4238.
3. Распространение на предпринимательскую деятельность граждан, осуществляемую без образования юридического лица, правил гражданского законодательства, регулирующих деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, обусловлено, в частности, действием принципа нормативной экономии.
———————————
Хотя в п. 3 комментируемой статьи ГК РФ говорится о распространении на индивидуальных предпринимателей только тех норм о коммерческих организациях, которые содержатся в Кодексе, очевидно, что и правила, сформулированные в других федеральных законах, а также в иных правовых актах о деятельности коммерческих организаций, могут применяться к предпринимательской деятельности граждан.
Коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных предприятий (ст. 50 ГК).
Можно было создать систему норм, регламентирующих деятельность граждан, являющихся индивидуальными предпринимателями. Но исходя из сути предпринимательской деятельности, учитывая необходимость ее осуществления всеми субъектами по единым правилам, а также в целях нормативной экономии в гражданском законодательстве сформирован достаточно обширный массив норм о предпринимательской деятельности коммерческих организаций и указано (в п. 3 ст. 23 ГК), что соответствующие правила применяются к деятельности индивидуальных предпринимателей (например, нормы о профессиональном хранителе (п. 2 ст. 886 ГК), о запрете дарения между коммерческими организациями (ст. 575 ГК) и т.д.). Вместе с тем в законе встречается иной по форме подход, не меняющий сути. Так, в ст. 1015 Кодекса предусмотрено, что доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Устанавливаются также единые правила, применяемые к субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, без указания того, что ими могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (например, ст. 310, п. 3 ст. 401 ГК).
Такое разнообразие в форме подачи нормативного материала не носит сущностного характера и ни в коей мере не колеблет общего правила, сформулированного в п. 3 ст. 23 ГК РФ.
Вместе с тем иное может следовать из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (100-процентное уравнивание индивидуального предпринимателя и коммерческой организации нецелесообразно, да и невозможно, исходя из соображений экономического характера, учитывая социально-политические факторы и пр.). Например, как отмечалось, в законодательстве содержатся нормы о регистрации юридических лиц, но имеются специальные правила регистрации индивидуальных предпринимателей.
4. Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, вступает в гражданские правоотношения не только в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, например заключает договоры, направленные на удовлетворение потребностей своей семьи в жилище, питании, одежде и пр. Понятно, что такого рода отношения регулируются нормами, регламентирующими деятельность физических лиц (не являющихся индивидуальными предпринимателями), и нормы о коммерческих организациях при этом не действуют.
5. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность не имея статуса индивидуального предпринимателя (не прошедший государственную регистрацию), совершает правонарушение. На этот случай закон устанавливает неблагоприятные последствия для такого гражданина: во-первых, он лишается права в отношении заключенных им сделок ссылаться на то, что он не является предпринимателем; во-вторых, суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Неблагоприятный характер этих последствий выражается в том, что закон устанавливает более жесткие требования к субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, в сравнении с требованиями, предъявляемыми к участию граждан в правоотношениях. И в рассматриваемой ситуации к соответствующим отношениям могут применяться эти (более жесткие) правила. Например, гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, при осуществлении предпринимательской деятельности заключил договор, кроме прочего предусматривающий возможность одностороннего отказа от исполнения обязательств и (или) одностороннего изменения его условий. Впоследствии, при возникновении спора, он указывает на то, что не имеет статуса индивидуального предпринимателя и потому соответствующее условие недействительно (ст. 310 ГК). Но тут «вступает» правило п. 4 ст. 23 ГК РФ: такая ссылка недопустима, и суд может признать соответствующее условие действительным. Еще более красноречивым примером является применение правил, предусмотренных . Гражданин, нарушивший обязательство, указывает на свою невиновность и потому невозможность привлечения его к ответственности (п. 1 ст. 401). Однако, установив, что лицо осуществляло предпринимательскую деятельность, хотя и не имело статуса индивидуального предпринимателя, суд может возложить на него ответственность, даже если оно действительно невиновно (п. 3 ст. 401).
Важно обратить внимание на слова п. 4 комментируемой статьи: «Суд может применить…». С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе в соответствующих случаях не применять к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (например, если такое применение будет выгодно гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность, но не имеющему статуса индивидуального предпринимателя).
